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典型案例
2018年6月，甲縣水務(wù)局局長(cháng)王某為彌補水務(wù)局在跑項目過(guò)程中的一些花費，找到時(shí)任A水電公司法人代表姚某商議，以甲縣水務(wù)局為A水電公司在項目施工過(guò)程中提供了幫助和方便為由，向姚某提出要一部分錢(qián)用于核銷(xiāo)單位跑項目支出的相關(guān)費用。姚某為了水電公司以后在甲縣水務(wù)局有更多工程項目能夠順利中標，便同意以“小河流域治理”項目中的質(zhì)保金70余萬(wàn)元返給甲縣水務(wù)局。2018年年底，該70余萬(wàn)元質(zhì)保金全部到A水電公司賬戶(hù)后，水電公司取出70萬(wàn)元現金送給了甲縣水務(wù)局。
問(wèn)題：A水電公司與姚某的行為應該如何定性？
江蘇省泗陽(yáng)縣紀委監委 劉暢 繪圖
觀(guān)點(diǎn)一：因被勒索給予國家工作人員以財物，沒(méi)有獲得不正當利益的，不是行賄。甲縣水務(wù)局向A水電公司要錢(qián)用于核銷(xiāo)單位跑項目支出的相關(guān)費用，該行為屬于索賄，姚某為了水電公司以后在甲縣水務(wù)局有更多工程項目能夠順利中標，不得不給水務(wù)局送錢(qián)。所以，A水電公司與姚某的行為不構成犯罪。
觀(guān)點(diǎn)二：A水電公司給予甲縣水務(wù)局以70萬(wàn)元，是為了水電公司以后在甲縣水務(wù)局有更多工程項目能夠順利中標，也就是為了謀取競爭優(yōu)勢，這是謀取不正當利益的一種。A水電公司和作為A水電公司直接負責的主管人員姚某，其行為均構成對單位行賄罪，應以對單位行賄罪追究其刑事責任。
評析意見(jiàn)
筆者同意第二種觀(guān)點(diǎn)。
對單位行賄罪，是指為謀取不正當利益，給予國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體以財物，或者在經(jīng)濟往來(lái)中，違反國家規定，給予上述單位各種名義的回扣、手續費的行為。在區分本罪的罪與非罪的界限時(shí)，主要看謀取的利益是正當利益還是不正當利益。如果行為人為了謀取正當合法的利益，如本來(lái)應當給辦理的營(yíng)業(yè)執照、戶(hù)口轉移等手續由于長(cháng)期得不到解決，或者為了盡早得到解決而采取送錢(qián)送物的手段；或者被勒索而被迫給予國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體以財物的，則不構成對單位行賄罪。如果為謀取不正當利益，即使被勒索的情況下行為人向有關(guān)單位給付財物的，仍應以對單位行賄罪論處。
本案中，A水電公司給予甲縣水務(wù)局以70萬(wàn)元，對該事實(shí)并沒(méi)有爭議。A水電公司與姚某的行為是否構成對單位行賄罪，其關(guān)鍵在于是否謀取了不正當利益。根據有關(guān)司法解釋?zhuān)匈V犯罪中的“謀取不正當利益”，是指行賄人謀取的利益違反法律、法規、規章、政策規定，或者要求國家工作人員違反法律、法規、規章、政策、行業(yè)規范的規定，為自己提供幫助或者方便條件。違背公平、公正原則，在經(jīng)濟、組織人事管理等活動(dòng)中，謀取競爭優(yōu)勢的，應當認定為“謀取不正當利益”。
本案中，姚某為了A水電公司以后在招投標過(guò)程中獲得甲縣水務(wù)局的照顧拿到更多的工程，在甲縣水務(wù)局的要求下，其承諾以甲縣“小河流域治理”項目質(zhì)保金給付甲縣水務(wù)局。即使A水電公司拿到甲縣水務(wù)局的工程不違反法律、法規、規章、政策規定，但是相比于其他沒(méi)有給水務(wù)局送錢(qián)的競爭主體而言，無(wú)疑A水電公司謀取了競爭優(yōu)勢，這種競爭優(yōu)勢是“不正當利益”的一種。
綜上所述，A水電公司為了以后在甲縣水務(wù)局有更多工程項目能夠順利中標，而給予甲縣水務(wù)局以70萬(wàn)元，屬于為謀取不正當利益，給予國家機關(guān)以財物，構成對單位行賄罪。姚某作為A水電公司直接負責的主管人員，應當按照對單位行賄罪定罪處罰。
相關(guān)知識點(diǎn)：
1.《中華人民共和國刑法》第三百九十一條：“為謀取不正當利益，給予國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體以財物的，或者在經(jīng)濟往來(lái)中，違反國家規定，給予各種名義的回扣、手續費的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰?！?/span>
2.最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（法發(fā)〔2008〕33號）:“九、在行賄犯罪中，‘謀取不正當利益’，是指行賄人謀取違反法律、法規、規章或者政策規定的利益，或者要求對方違反法律、法規、規章、政策、行業(yè)規范的規定提供幫助或者方便條件。
在招標投標、政府采購等商業(yè)活動(dòng)中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財物以謀取競爭優(yōu)勢的，屬于‘謀取不正當利益’?！?/span>
3. 最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2012〕22號）第十二條：“行賄犯罪中的‘謀取不正當利益’，是指行賄人謀取的利益違反法律、法規、規章、政策規定，或者要求國家工作人員違反法律、法規、規章、政策、行業(yè)規范的規定，為自己提供幫助或者方便條件?！?/span>
違背公平、公正原則，在經(jīng)濟、組織人事管理等活動(dòng)中,謀取競爭優(yōu)勢的，應當認定為‘謀取不正當利益’?！保ň淳福?/span>
